定義：我國(guó)《民法通則》第153條以及《中華人民共和國(guó)合同法》第117條均規(guī)定：不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免，并不能克服的客觀情況。在我國(guó)突發(fā)的新冠肺炎疫情，符合法律規(guī)定的不可抗力的規(guī)定要件，可以認(rèn)定為不可抗力，從而減輕或者免除相關(guān)一方當(dāng)事人的相應(yīng)的責(zé)任。

所謂不可抗力，通俗來(lái)講就是指人力不可抗拒的力量，它通常包括某些自然現(xiàn)象（如地震、臺(tái)風(fēng)、洪水等）和某些社會(huì)現(xiàn)象以及某些政府行為。由于它獨(dú)立于人類的行為之外，并且不受當(dāng)事人的意志所支配，因此各國(guó)法律都把它作為一項(xiàng)法定的免責(zé)事由。

2003我國(guó)爆發(fā)了“非典”疫情，政府部門因此加緊制定了《突發(fā)衛(wèi)生公共事件應(yīng)急條例》，其中規(guī)定突發(fā)公共衛(wèi)生事件是指突然發(fā)生，造成或可能造成社會(huì)公共健康嚴(yán)重?fù)p害的重大傳染病疫情、群體性不明原因疾病、重大食物和職業(yè)中毒以及其他嚴(yán)重影響公眾健康的事件。并規(guī)定了監(jiān)測(cè)與預(yù)警制度、應(yīng)急報(bào)告制度、信息公布制度、應(yīng)急處理制度等，從這些規(guī)定不難看出，非典在醫(yī)學(xué)上作為一種烈性傳染病，對(duì)廣大人民生命健康、安危有重大危害，是人類前所未遇的，我國(guó)政府出臺(tái)上述條例，目的是力求在防治非典過(guò)程中，及時(shí)切斷傳染源和傳染途徑，力圖將非典的危害控制在最低限度。

因此，概括地講，2020新冠肺炎疫情與2003年非典疫情在法律上應(yīng)都屬不可抗力，但是針對(duì)疫情持續(xù)的期間、地域、對(duì)所涉及行業(yè)影響的不同程度等因素，其適用的情形相對(duì)而言也是不同的。

易言之，并不是任何主體都能以不可抗力主張免責(zé)，要視不可抗力事件對(duì)合同實(shí)際履行的影響而定。事實(shí)上，疫情并不是對(duì)所有合同的履行都有影響，不影響合同正常履行的情況下，新冠肺炎疫情就不能被視為不要抗力，只有當(dāng)新冠肺炎疫情影響到合同正常履行的情況下，才可被視為不可抗力。

政府發(fā)文延期復(fù)工開(kāi)業(yè)通知等文件均可作為不可抗力的法律依據(jù)！施工單位及建設(shè)單位均有舉證責(zé)任，過(guò)程中收集證據(jù)十分重要，可以作為今后免責(zé)的主要法律依據(jù)。

當(dāng)然，對(duì)某一具體事實(shí)是否構(gòu)成不可抗力，還要看該事件及其與之相關(guān)的各方面的具體事實(shí)，對(duì)照法律規(guī)定進(jìn)行具體分析。這里必須說(shuō)明的是，如果當(dāng)事人的合同對(duì)不可抗力有約定，并且該約定不違反我國(guó)法律，應(yīng)從其約定。然而，在合同對(duì)不可抗力沒(méi)有約定、或者雖對(duì)不可抗力作了約定但并沒(méi)有提及新冠疫情是否屬于不可抗力的情況下，仍然可以根據(jù)我國(guó)《民法通則》或者《合同法》的上述規(guī)定，結(jié)合案情的具體事實(shí)，進(jìn)行個(gè)案分析和作出具體認(rèn)定。
 

由此造成的合同（工程）延期等違約，依法不承擔(dān)違約責(zé)任，但是作為合同一方有及時(shí)通知的義務(wù)。為了避免合同違約，建議公司向有關(guān)合同業(yè)主方（發(fā)包方）發(fā)出《合同（工程）延期告知函》。

參考格式如下：

相應(yīng)的開(kāi)發(fā)商因?yàn)榭箵粢咔椋荒馨雌诮环?，也?yīng)該及時(shí)通知小業(yè)主，獲得理解！避免事情過(guò)后由此造成批量性的民事糾紛！

對(duì)一個(gè)項(xiàng)目延遲交房違約是否可以歸為不可抗力，一旦購(gòu)房人告到法院，應(yīng)當(dāng)由開(kāi)發(fā)商負(fù)舉證責(zé)任來(lái)證明“新冠肺炎疫情”對(duì)樓盤延遲交房確實(shí)構(gòu)成不可抗力。如果開(kāi)發(fā)商不能舉出充分證據(jù)，則法院會(huì)認(rèn)定開(kāi)發(fā)商違約不是不可抗力導(dǎo)致，開(kāi)發(fā)商應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約賠償責(zé)任。

所以房地產(chǎn)企業(yè)在必要時(shí)候一定要及時(shí)通知購(gòu)房業(yè)主，并且收集因疫情導(dǎo)致工期延誤實(shí)質(zhì)性的證據(jù)，如政府公開(kāi)通知延期復(fù)工、停工要求，疫情導(dǎo)致施工現(xiàn)場(chǎng)工人缺少原因，因疫情導(dǎo)致原材料短缺原因，施工現(xiàn)場(chǎng)發(fā)生實(shí)質(zhì)疫情等！

1、一定要按照《建設(shè)工程施工合同》中約定的時(shí)間、程序、接收對(duì)象等提出，特別注意《建設(shè)工程施工合同》發(fā)生不可抗力時(shí)發(fā)包人、承包人承擔(dān)規(guī)則的約定。上圖只是2017版《建設(shè)工程施工合同》示范文本通用條款19.1承包人索賠流程。

      施工企業(yè)何時(shí)開(kāi)復(fù)工

復(fù)工是指工程項(xiàng)目在春節(jié)假期停工后，重新開(kāi)始施工。開(kāi)工是指新項(xiàng)目的開(kāi)工建設(shè)。在目前疫情的全面影響之下，建筑企業(yè)應(yīng)何時(shí)開(kāi)復(fù)工，需要注意以下事項(xiàng)。

（一）遵守工程所在地主管部門開(kāi)復(fù)工時(shí)間規(guī)定

在目前的嚴(yán)重疫情影響下，全國(guó)很多省市等地方政府主管部門紛紛出臺(tái)一些對(duì)疫情的防控規(guī)定，有些防控規(guī)定是專門針對(duì)工程建設(shè)項(xiàng)目的，這些防控規(guī)定涉及到開(kāi)復(fù)工時(shí)間、工地管理等多方面的要求，對(duì)于建筑企業(yè)來(lái)說(shuō)，首先要遵守工程所在地政府主管部門關(guān)于開(kāi)復(fù)工時(shí)間的規(guī)定。

 （二）核查是否實(shí)質(zhì)具備開(kāi)復(fù)工條件

在遵守政府主管部門規(guī)定前提下，建筑企業(yè)仍然要核查是否實(shí)際上具備開(kāi)復(fù)工條件，以決定是否實(shí)際開(kāi)復(fù)工。

我們建議，建筑企業(yè)應(yīng)主要從以下方面考慮是否實(shí)質(zhì)具備開(kāi)復(fù)工條件：

1、是否具備開(kāi)復(fù)工所需的勞務(wù)人員

由于此次疫情的嚴(yán)重影響，原勞務(wù)分包企業(yè)可能無(wú)法再向工地提供足夠數(shù)量的勞務(wù)人員，或無(wú)法按照建筑企業(yè)要求的時(shí)間提供相應(yīng)的勞務(wù)人員，尤其是原勞務(wù)分包企業(yè)的勞務(wù)人員主要來(lái)源于湖北等嚴(yán)重疫區(qū)的勞務(wù)分包企業(yè)。如果原勞務(wù)分包企業(yè)無(wú)法繼續(xù)提供勞務(wù)作業(yè)的，還存在更換勞務(wù)分包單位的一系列問(wèn)題。只有落實(shí)好具備開(kāi)工條件的勞務(wù)人員后才能正式開(kāi)工。

2、是否具備開(kāi)復(fù)工所需的材料設(shè)備

施工需要相應(yīng)的材料設(shè)備，由于此次疫情的全面影響，上至政府，下至各個(gè)企業(yè)，甚至村委會(huì)、小區(qū)物業(yè)管理委員會(huì)，都在采取各種管控措施，造成有的道路封閉，有些企業(yè)停產(chǎn)，在開(kāi)工前要與相應(yīng)的材料設(shè)備供應(yīng)廠家提前聯(lián)系，確定是否能向工地供應(yīng)相應(yīng)的材料設(shè)備。如果不能供應(yīng)的，還涉及到更換供應(yīng)商等問(wèn)題。

3、項(xiàng)目主要管理人員是否能正常上崗

項(xiàng)目開(kāi)工前，要對(duì)項(xiàng)目主要管理人員的情況進(jìn)行詳細(xì)詢問(wèn)落實(shí)，了解是否存在感染新冠病情、隔離等情況，對(duì)于部分管理人員存在上述情況的，要評(píng)估是否具備開(kāi)工條件。

4、工地現(xiàn)場(chǎng)布置是否符合開(kāi)復(fù)工條件

在目前的疫情態(tài)勢(shì)下，工地的布置要比通常情況下更嚴(yán)格。比如，施工現(xiàn)場(chǎng)和生活區(qū)、辦公區(qū)的圍擋或圍墻是否嚴(yán)密牢固、施工現(xiàn)場(chǎng)圍擋的設(shè)置是否符合相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范以及政府的監(jiān)管要求、工人宿舍、床鋪布設(shè)、衛(wèi)生取暖要求等是否符合要求。

5、開(kāi)復(fù)工的通常條件是否具備

除了以上在疫情特殊情況下的條件要核查是否具備外，通常情況下的條件，如施工圖紙是否具備、道路條件是否具備、政府手續(xù)是否辦理妥當(dāng)?shù)?，也要考慮。

    （三）與發(fā)包人協(xié)商確定好開(kāi)復(fù)工時(shí)間

建筑企業(yè)在判斷自己是否具備開(kāi)復(fù)工條件的前提下，還要提前積極與發(fā)包人進(jìn)行協(xié)商，了解發(fā)包人的相關(guān)情況和想法，了解發(fā)包人、監(jiān)理人、設(shè)計(jì)人等是否也具備了開(kāi)復(fù)工條件，各方盡量協(xié)商就開(kāi)工復(fù)工日期達(dá)成一致，避免爭(zhēng)議。

     （四）必要時(shí)分階段開(kāi)復(fù)工

基于以下兩點(diǎn)理由，建議建筑企業(yè)根據(jù)現(xiàn)場(chǎng)的具體情況和工程的施工組織安排，與發(fā)包人協(xié)商確定分階段開(kāi)工的安排：

1、工人感染新冠肺炎導(dǎo)致停工的風(fēng)險(xiǎn)

在疫情沒(méi)有全面消滅之前，很難排除工地的勞務(wù)工人中不存在被感染的工人，如果工地在全面開(kāi)工，勞務(wù)人員全部到位后，出現(xiàn)工地工人被確診感染的情況下，根據(jù)目前的實(shí)踐情況看，很可能要對(duì)整個(gè)工地的全部人員進(jìn)行隔離觀察，如果出現(xiàn)較多的被感染人員的情況下，很可能會(huì)要求工地全面停工。在此情況下，建筑企業(yè)將面臨巨大的損失，而且也容易被追究失職等責(zé)任。

2、疫情未消滅前對(duì)施工造成諸多制約

在疫情未全面消滅前，各項(xiàng)人材機(jī)資源的供應(yīng)都有很多約束條件，甚至向工人提供口罩等防護(hù)用品都是一件很有難度的事情，從目前的情況下，很多醫(yī)院的防護(hù)用品都不足，如果工地開(kāi)工，要短時(shí)間內(nèi)采購(gòu)到足夠的防護(hù)用品也將是很困難的事情。

基于以上兩點(diǎn)考慮，我們建議建筑企業(yè)與發(fā)包人、監(jiān)理人等溝通協(xié)商好，采取局部開(kāi)工、部分施工、機(jī)械施工部分優(yōu)先安排施工、有計(jì)劃有步驟地遞增人員、遞增施工量等措施進(jìn)行開(kāi)工和復(fù)工。

工程開(kāi)復(fù)工后，除了要按照正常情況下的各項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范要求組織施工外，還要注意在目前疫情情況下的一些特殊要求，尤其要注意當(dāng)?shù)卣鞴懿块T提出的一些強(qiáng)制性要求。

具體來(lái)說(shuō)，我們認(rèn)為，在遵守政府相關(guān)部門的強(qiáng)制性規(guī)定的前提下，建筑企業(yè)開(kāi)復(fù)工后要特別注意以下事項(xiàng)：

（一）成立疫情防控協(xié)調(diào)機(jī)制

發(fā)包人、施工總承包單位、監(jiān)理單位、專業(yè)分包單位、專業(yè)承包單位、勞務(wù)分包單位和其他有關(guān)單位，應(yīng)當(dāng)建立防控協(xié)商組織和機(jī)制，明確相關(guān)的責(zé)任人。工程相關(guān)責(zé)任人要保持與當(dāng)?shù)卣揽夭块T的密切聯(lián)系，隨時(shí)了解和反映相關(guān)情況，申報(bào)相關(guān)材料和數(shù)據(jù)。

（二）配備專職衛(wèi)生員、做好疫情防控管理

建筑企業(yè)應(yīng)配備足夠的專職衛(wèi)生員，負(fù)責(zé)監(jiān)測(cè)體溫、通風(fēng)消毒、發(fā)放并監(jiān)督使用個(gè)人防護(hù)用品、宣傳教育等。新進(jìn)場(chǎng)勞務(wù)人員必須實(shí)施14日的監(jiān)督性醫(yī)學(xué)觀察，由專職衛(wèi)生員早晚監(jiān)測(cè)體溫和身體狀況，并做好記錄。監(jiān)督性醫(yī)學(xué)觀察期間，無(wú)特殊情況，原則上不得離開(kāi)施工現(xiàn)場(chǎng)和生活區(qū)、辦公區(qū)。任何時(shí)候，一旦發(fā)現(xiàn)有發(fā)熱、乏力、干咳等癥狀，須立即報(bào)告當(dāng)?shù)卣嚓P(guān)部門，并按要求就診。

（三）強(qiáng)化外來(lái)人員管控、落實(shí)各項(xiàng)防控措施 

由于工地施工的需要，不可避免地一些供應(yīng)商、分包商及其他相關(guān)人員會(huì)進(jìn)入施工現(xiàn)場(chǎng)。對(duì)于已登記管理人員和勞務(wù)人員以外的人員，確需臨時(shí)進(jìn)入施工現(xiàn)場(chǎng)和生活區(qū)、辦公區(qū)的，應(yīng)指定專人進(jìn)行接待，詢問(wèn)有關(guān)情況、檢查身體狀況和個(gè)人防護(hù)情況，進(jìn)行登記，經(jīng)允許后進(jìn)入，并監(jiān)督其及時(shí)離開(kāi)。并且，在工人住宿、飲食、生活等各個(gè)方面，都要按照相關(guān)的疫情防控要求進(jìn)行布置和管理。每天對(duì)管理人員和勞務(wù)人員進(jìn)行不少于兩次的體溫監(jiān)測(cè)，并做好記錄。做好日常消毒、生活垃圾處置、廁所清掃。做好物資保障和防疫培訓(xùn)。

（四）做好應(yīng)急處置工作

建筑企業(yè)應(yīng)建立應(yīng)急處理工作機(jī)制，明確相應(yīng)的流程和制度，一旦發(fā)現(xiàn)新型冠狀病毒感染肺炎的疑似病人、確診病人及密切接觸者，建筑企業(yè)必須按照有關(guān)規(guī)定，配合衛(wèi)生健康部門、疾病預(yù)防控制機(jī)構(gòu)、醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)做好排查、隔離治療和居家觀察等工作，提供必要的人力物力和資金保障等，并嚴(yán)格按照有關(guān)部門和機(jī)構(gòu)指導(dǎo)，配合做好相關(guān)后續(xù)管理工作。

（五）根據(jù)具體情況設(shè)立內(nèi)部隔離機(jī)制

如前所述，在疫情沒(méi)有全面消滅之前，很難排除工地的勞務(wù)工人被感染，一旦發(fā)生確診病人，在內(nèi)部未進(jìn)行有效隔離的情況下，將會(huì)導(dǎo)致整個(gè)工地的停工和隔離。因此，基于每個(gè)工地和工程的不同情況，建議不同班組、標(biāo)段、專業(yè)之間進(jìn)行隔離，尤其是在住宿、食堂、生活區(qū)方面進(jìn)行有效隔離。如果隔離工作做得好，即便出現(xiàn)個(gè)別確診染病的工人，除了密切接觸者外，也不一定要全部工人都隔離，也不一定要整個(gè)工程都停工。

Part 3

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建筑企業(yè)是否有權(quán)申請(qǐng)工期順延

在目前疫情的影響下，必然導(dǎo)致工期的延誤。作為承包人，首要的問(wèn)題是要申請(qǐng)工期順延，避免承擔(dān)工期延誤的違約責(zé)任。建筑企業(yè)是否有權(quán)申請(qǐng)工期順延，如何申請(qǐng)工期順延呢？下面將先從兩個(gè)法律概念入手進(jìn)行分析。

（一）本次新冠疫情是否構(gòu)成不可抗力

不可抗力是指合同訂立時(shí)不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況。要判斷此次疫情是否構(gòu)成不可抗力，可以從以下兩方面來(lái)理解：

1、合同是否約定瘟疫屬于不可抗力

對(duì)于不可抗力，發(fā)承包雙方可以在合同中進(jìn)行約定。不可抗力條款是指，在合同訂立后發(fā)生當(dāng)事人在訂合同時(shí)不能預(yù)見(jiàn)、不能避免、不可控制的意外事故，以致不能履行合同或不能如期履行合同時(shí)，遭受不可抗力的一方可以免除履行合同的責(zé)任的條款。不可抗力條款是法定免責(zé)條款，約定不可抗力條款如小于法定范圍，當(dāng)事人仍可援用法律規(guī)定主張免責(zé);如大于法定范圍，超出部分應(yīng)視為另外成立了免責(zé)條款。

換句話說(shuō)，發(fā)承包雙方可以在合同中約定哪些情況屬于不可抗力，一旦發(fā)生雙方約定的情形，即可以認(rèn)定為不可抗力。如果發(fā)承包雙方簽署的是住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、國(guó)家工商行政管理總局《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）（以下簡(jiǎn)稱《示范文本》），那么，根據(jù)該合同第17.1條之約定， 瘟疫屬于不可抗力的范圍。因此，如果發(fā)承包雙方簽署的是《示范文本》，則本次疫情屬于不可抗力。

2、新冠疫情是否屬于法律規(guī)定之不可抗力

如果發(fā)承包雙方?jīng)]有將瘟疫約定為不可抗力，甚至雙方直接約定瘟疫不屬于不可抗力范圍，該怎么辦呢？司法實(shí)踐及學(xué)術(shù)界普遍認(rèn)為，合同中是否約定不可抗力條款，不影響直接援用法律規(guī)定，不可抗力作為免責(zé)條款具有強(qiáng)制性，當(dāng)事人不得約定將不可抗力排除在免責(zé)事由之外。

所以，在合同沒(méi)有約定的情況下，此次疫情是否屬于不可抗力，應(yīng)該看法律規(guī)定。

《中華人民共和國(guó)合同法》  第一百一十七條規(guī)定，本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況。從本次疫情來(lái)看，該事件是當(dāng)事人在訂立合同時(shí)不可預(yù)見(jiàn)的事件,它在合同訂立后的發(fā)生純屬偶然。雖然這并非是當(dāng)事人完全不能想象的事件，但是由于它出現(xiàn)的概率極小。并且，本次疫情的發(fā)生是因?yàn)槌邪瞬豢煽刂频目陀^原因所導(dǎo)致的，承包人對(duì)事件的發(fā)生在主觀上既無(wú)故意，也無(wú)過(guò)失，主觀上也不能阻卻它發(fā)生。除此之外，本次疫情還受到政府的強(qiáng)烈干預(yù)，很多地方對(duì)工程開(kāi)復(fù)工時(shí)間都有明確要求，有的地方政府甚至要求需經(jīng)過(guò)政府審核批準(zhǔn)后才能開(kāi)復(fù)工。而在我國(guó)，政府禁令、禁運(yùn)及政府行為等通常是可歸入不可抗力事件范圍的。

因此，我們認(rèn)為，此次疫情屬于不可抗力。但是，需要提醒讀者注意的是，根據(jù)之前與此次疫情類似的“非典”期間的個(gè)別案例，少數(shù)法官認(rèn)為“非典”不屬于不可抗力。

3、相關(guān)部門對(duì)本次疫情的定性

目前的疫情還在中國(guó)大范圍蔓延，對(duì)國(guó)內(nèi)人民的生活造成重大影響，而且引發(fā)了國(guó)外一些機(jī)構(gòu)和國(guó)家的擔(dān)心，甚至一些國(guó)家已經(jīng)采取了一些針對(duì)中國(guó)的封鎖措施的情況下，國(guó)內(nèi)的一些機(jī)構(gòu)已經(jīng)對(duì)此次疫情進(jìn)行了定性，定性為不可抗力。如中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)就在有關(guān)通知中聲明，其可以為相關(guān)單位出具不可抗力證明。山西省市場(chǎng)監(jiān)督管理局在相關(guān)通告中直接定義本次疫情為不可抗力。相關(guān)部門的認(rèn)定雖然不能直接被人民法院或仲裁委引用認(rèn)定為不可抗力，但可以作為建筑企業(yè)申請(qǐng)認(rèn)定為不可抗力的事實(shí)依據(jù)。

（二）本次疫情是否構(gòu)成情勢(shì)變更

退一步講，如果此次疫情不構(gòu)成不可抗力，那么其是否可適用情勢(shì)變更原則呢？所謂情勢(shì)變更，是指合同有效成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生情勢(shì)變更，致合同之基礎(chǔ)動(dòng)搖或喪失，若繼續(xù)維持合同原有效力顯失公平，允許變更合同內(nèi)容或者解除合同。

情勢(shì)變更在有些方面和不可抗力是一致的，如對(duì)于構(gòu)成履行合同障礙的事由，訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)和發(fā)生時(shí)無(wú)法防止，而且雙方均無(wú)過(guò)錯(cuò)等。兩者的主要區(qū)別在于：情勢(shì)變更原則的適用，并不要求合同無(wú)法履行，情勢(shì)變更后合同即使仍然處于能夠履行的狀態(tài)，但如果履行合同過(guò)于艱難，或者需要付出高昂的代價(jià)，其結(jié)果與訂立合同時(shí)的目的相違背，按原合同履行必然導(dǎo)致顯失公平；當(dāng)事人主張適用情勢(shì)變更原則，必須請(qǐng)求法院作出裁判，而不能當(dāng)然地導(dǎo)致合同的變更和解除；不可抗力包含不能預(yù)見(jiàn)、不能避免、不能克服三層含義，而情勢(shì)變更只是因不能預(yù)見(jiàn)的事由引起合同基礎(chǔ)發(fā)生重大變化，這種不能預(yù)見(jiàn)事由不限于不可抗力，還包括意外事故及其他事由，而且是否不可避免、不可克服在所不問(wèn)。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋(二)》第二十六條規(guī)定：“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。”

根據(jù)上文分析，我們認(rèn)為，此次疫情屬于不可抗力。退一步講，如果本次疫情不被認(rèn)定為不可抗力，我們認(rèn)為，至少應(yīng)屬于適用情勢(shì)變更原則的情形。因?yàn)?，此次疫情在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)，且此次疫情的影響巨大，對(duì)建筑企業(yè)的工期、人員安排、材料設(shè)備的采購(gòu)等都將產(chǎn)生非常不利的影響，這些不利影響不屬于正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的范疇，如不作變更，對(duì)建筑企業(yè)明顯不公平。

需要提醒讀者注意的是，根據(jù)之前“非典”期間的個(gè)別案例，有些法官認(rèn)為“非典”屬于應(yīng)適用情勢(shì)變更原則調(diào)整合同約定的情形。極個(gè)別案例認(rèn)為“非典”既不屬于不可抗力，也不能適用情事變更原則。

（三）建筑企業(yè)有權(quán)申請(qǐng)順延工期

根據(jù)以上分析，本次疫情屬于不可抗力。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》 第一百一十七條之規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。建筑企業(yè)因?yàn)榇舜我咔橛绊?，不能按照原定時(shí)間進(jìn)行開(kāi)復(fù)工的，有權(quán)根據(jù)合同約定向發(fā)包人或監(jiān)理人申請(qǐng)順延工期。當(dāng)然，如果是建筑企業(yè)的原因發(fā)生了延誤，本應(yīng)已竣工的工程碰上此次疫情，則建筑企業(yè)無(wú)權(quán)要求就此次疫情申請(qǐng)延期。

在適用情勢(shì)變更原則的情況下，因本次疫情對(duì)建筑企業(yè)造成明顯不公平的影響，建筑企業(yè)也可要求變更合同關(guān)于工期的約定，相應(yīng)的順延工期。當(dāng)然，除非雙方協(xié)商達(dá)成一致，建筑企業(yè)主張適用情勢(shì)變更原則，必須請(qǐng)求法院或仲裁委作出裁判，而不能當(dāng)然地變更合同約定的工期。

Part 4

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 建筑企業(yè)如何申請(qǐng)工期順延

在適用情勢(shì)變更原則情況下，需要向法院或仲裁委提出請(qǐng)求，涉及相關(guān)的訴訟和仲裁程序，故不作為我們此次討論的內(nèi)容。以下我們僅討論不可抗力情況下，建筑企業(yè)如何申請(qǐng)工期順延。

（一）建筑企業(yè)申請(qǐng)工期順延的程序

在發(fā)生不可抗力情況下，建筑企業(yè)應(yīng)該按照合同約定提出相關(guān)主張。以下根據(jù)《示范文本》為例進(jìn)行整理和說(shuō)明。

1、不可抗力的通知

建筑企業(yè)應(yīng)當(dāng)在此次疫情發(fā)生后，立即通知發(fā)包人和監(jiān)理人，書面說(shuō)明此次不可抗力對(duì)其造成的影響，尤其是對(duì)原定開(kāi)復(fù)工時(shí)間和后續(xù)工期造成的影響，并提出相應(yīng)的工期順延的申請(qǐng)。如建筑企業(yè)看到本文時(shí)，仍未發(fā)出相關(guān)通知，建議立即發(fā)出。

從目前的情況來(lái)看，此次疫情仍在持續(xù)發(fā)生，建筑企業(yè)應(yīng)根據(jù)具體情況向發(fā)包人和監(jiān)理人提交中間報(bào)告，我們建議根據(jù)政府相關(guān)通知及本企業(yè)的具體情況來(lái)確定提交中間報(bào)告的次數(shù)和時(shí)間，在政府相關(guān)部門就開(kāi)復(fù)工時(shí)間提出相關(guān)通知時(shí)提交一次，在發(fā)生對(duì)工程實(shí)施產(chǎn)生重大影響的其他情況時(shí)也要相應(yīng)提交，比如工程所需的材料設(shè)備因此次疫情影響已經(jīng)無(wú)法采購(gòu)等情況。最后，不可抗力事件結(jié)束后28天內(nèi)應(yīng)提交最終報(bào)告及有關(guān)資料。此次疫情的結(jié)束應(yīng)以政府相關(guān)主管部門的認(rèn)定為準(zhǔn)，并不是說(shuō)所有病人全部治愈才算此次疫情的結(jié)束，我們認(rèn)為，如果此次疫情對(duì)項(xiàng)目的實(shí)施不再存在較大影響時(shí)，應(yīng)視為不可抗力事件的結(jié)束。

2、提供必要的證明

由于此次疫情是眾所周知的事情，就本次疫情的發(fā)生無(wú)須提供相關(guān)證明。但是，就本次疫情對(duì)建筑企業(yè)造成的實(shí)際影響和損失，建筑企業(yè)需要提供相關(guān)證明。

3、采取避免和減少工期延誤的措施

在本次疫情作為不可抗力的情況下，建筑企業(yè)有權(quán)要求順延工期，但也仍有義務(wù)要采取措施避免工期的進(jìn)一步延誤。這些措施主要包括：在原勞務(wù)分包企業(yè)的勞務(wù)工人主要來(lái)源于主疫區(qū)，不能及時(shí)派出足夠勞務(wù)人員的情況下，積極協(xié)調(diào)其他地區(qū)的勞務(wù)分包企業(yè)補(bǔ)足相關(guān)勞務(wù)人員；在原材料設(shè)備供應(yīng)商受影響無(wú)法及時(shí)供貨情況下，積極尋找可替代的供應(yīng)商；在本企業(yè)項(xiàng)目管理人員因感染等情況無(wú)法及時(shí)到崗情況下，與發(fā)包人協(xié)商更換相關(guān)管理人員；采取相應(yīng)的趕工技術(shù)措施，經(jīng)發(fā)包人同意后實(shí)施。

建筑企業(yè)在采取上述措施時(shí)，應(yīng)保留相關(guān)的證據(jù)材料，并及時(shí)通知發(fā)包人和監(jiān)理人。有些措施，如趕工措施的采取，應(yīng)先取得發(fā)包人同意。

（二）建筑企業(yè)申請(qǐng)工期順延的期間

1、春節(jié)假期不能順延

本次疫情的全面爆發(fā)是在春節(jié)假期，且武漢封城也是發(fā)生在春節(jié)假期。而即便不發(fā)生此次疫情，春節(jié)期間也是中國(guó)大陸工程停工的期間。對(duì)于春節(jié)假期期間，除非合同另有明確約定，視為包含在原合同約定的工期范圍內(nèi)。故春節(jié)假期期間不能作為申請(qǐng)工期順延的期間。

需要特別注意的是，此處的春節(jié)假期不同于國(guó)家所謂的法定春節(jié)假期。而是指根據(jù)工程所處的地理位置和采取的相應(yīng)施工方案確定的春節(jié)假期。受天氣的影響，工程的位置越往北，春季開(kāi)工時(shí)間越晚，有些地方的開(kāi)工時(shí)間甚至?xí)七t到4、5月份。此外，混凝土澆筑等濕作業(yè)的時(shí)間受氣溫影響明顯，在不適合作業(yè)的時(shí)間段進(jìn)行施工，需要增加費(fèi)用采取冬施措施。因此，還要結(jié)合工程是否采取冬施措施等施工方案的情況來(lái)確定具體的開(kāi)復(fù)工時(shí)間。

具體的春節(jié)假期的結(jié)束時(shí)間點(diǎn)，應(yīng)結(jié)合去年年底工地春節(jié)放假之前的會(huì)議紀(jì)要明確的開(kāi)復(fù)工決議、合同約定、建筑企業(yè)的施工方案、當(dāng)?shù)氐氖┕T例等事項(xiàng)確定。

2、春節(jié)假期后的延期期間需具體情況具體分析

春節(jié)假期后可以分兩個(gè)時(shí)間段，第一個(gè)時(shí)間段是當(dāng)?shù)卣鞴懿块T明確要求不得開(kāi)工或復(fù)工的時(shí)間，這個(gè)時(shí)間段，建筑企業(yè)顯然是有權(quán)要求順延工期的。

在當(dāng)?shù)卣鞴懿块T允許開(kāi)復(fù)工之后的時(shí)間段，是否可以申請(qǐng)工期順延，需要具體情況具體分析。根據(jù)《示范文本》的約定或《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任。因此，關(guān)鍵是在當(dāng)?shù)卣鞴懿块T允許開(kāi)復(fù)工之后，建筑企業(yè)是否仍然受此次疫情的影響，不能按時(shí)開(kāi)復(fù)工，或是雖然開(kāi)復(fù)工了，但工程的實(shí)施仍然受到影響，而減緩了進(jìn)度。如建筑企業(yè)欲申請(qǐng)此時(shí)間段的順延，就需要提供相關(guān)證據(jù)證明，該工程的實(shí)施仍然受到疫情的影響而無(wú)法開(kāi)復(fù)工或順利實(shí)施。作為建筑企業(yè)，可以從現(xiàn)場(chǎng)受疫情影響不具備施工條件（如被村民封路）、材料設(shè)備無(wú)法供應(yīng)（如混凝土攪拌站受疫情影響未開(kāi)工）、勞務(wù)人員受疫情影響無(wú)法或不愿意回工地上班等方面提供相關(guān)證據(jù)。

Part 5

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 哪些停工費(fèi)用有權(quán)要求發(fā)包人分擔(dān)

我國(guó)現(xiàn)行法律并沒(méi)有對(duì)不可抗力所造成的損失如何分擔(dān)作出規(guī)定。因此，一般應(yīng)按照合同約定來(lái)處理，如果合同沒(méi)有約定，應(yīng)該按照公平原則來(lái)處理。

以《示范文本》為例，不可抗力導(dǎo)致的人員傷亡、財(cái)產(chǎn)損失、費(fèi)用增加和（或）工期延誤等后果，由合同當(dāng)事人按以下原則承擔(dān)：

（1）永久工程、已運(yùn)至施工現(xiàn)場(chǎng)的材料和工程設(shè)備的損壞，以及因工程損壞造成的第三人人員傷亡和財(cái)產(chǎn)損失由發(fā)包人承擔(dān)；

（2）承包人施工設(shè)備的損壞由承包人承擔(dān)；

（3）發(fā)包人和承包人承擔(dān)各自人員傷亡和財(cái)產(chǎn)的損失；

（4）因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務(wù)，已經(jīng)引起或?qū)⒁鸸て谘诱`的，應(yīng)當(dāng)順延工期，由此導(dǎo)致承包人停工的費(fèi)用損失由發(fā)包人和承包人合理分擔(dān)，停工期間必須支付的工人工資由發(fā)包人承擔(dān)；

（5）因不可抗力引起或?qū)⒁鸸て谘诱`，發(fā)包人要求趕工的，由此增加的趕工費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)；

（6）承包人在停工期間按照發(fā)包人要求照管、清理和修復(fù)工程的費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)。

雖然《示范文本》作了以上較為明確的約定，但實(shí)際上，仍然不足于涵蓋實(shí)踐中可能遇到的具體問(wèn)題，我們就實(shí)踐中容易產(chǎn)生爭(zhēng)議的部分具體分析如下：

（一）建筑企業(yè)的停工費(fèi)用包括哪些

根據(jù)住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、財(cái)政部頒發(fā)的《建筑安裝工程費(fèi)用項(xiàng)目組成》（建標(biāo)[2013]44號(hào)）的規(guī)定，建筑安裝工程費(fèi)按照費(fèi)用構(gòu)成要素劃分，包括人工費(fèi)、材料設(shè)備費(fèi)、施工機(jī)具使用費(fèi)、企業(yè)管理費(fèi)、利潤(rùn)、規(guī)費(fèi)和稅金。其中人工費(fèi)包括計(jì)時(shí)工資或計(jì)件工資、獎(jiǎng)金、津貼補(bǔ)貼、加班加點(diǎn)工資及特殊情況下支付的工資；材料費(fèi)包括材料原價(jià)、運(yùn)雜費(fèi)、運(yùn)輸損耗費(fèi)、采購(gòu)及保管費(fèi)；施工機(jī)具使用費(fèi)包括施工作業(yè)所發(fā)生的施工機(jī)械、儀器儀表使用費(fèi)或其租賃費(fèi)；企業(yè)管理費(fèi)是指建筑安裝企業(yè)組織施工生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)管理所需的費(fèi)用。內(nèi)容包括：管理人員工資、辦公費(fèi)、差旅交通費(fèi)、固定資產(chǎn)使用費(fèi)、工具用具使用費(fèi)、勞動(dòng)保險(xiǎn)和職工福利費(fèi)、勞動(dòng)保護(hù)費(fèi)、財(cái)務(wù)費(fèi)等；利潤(rùn)是指建筑企業(yè)完成所承包工程獲得的盈利。規(guī)費(fèi)是指按國(guó)家法律、法規(guī)規(guī)定，由省級(jí)政府和省級(jí)有關(guān)權(quán)力部門規(guī)定必須繳納或計(jì)取的費(fèi)用。包括：社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)、住房公積金、工程排污費(fèi)等；稅金是指增值稅等。

根據(jù)以上費(fèi)用組成項(xiàng)目的規(guī)定，我們整理出以下可能涉及的停工費(fèi)用：人工費(fèi)（勞務(wù)人員工資）、材料設(shè)備費(fèi)（一般僅指需要采取特別保管或倉(cāng)儲(chǔ)措施的材料設(shè)備中的保管或倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)用、周轉(zhuǎn)材料租賃費(fèi)等）、施工機(jī)具費(fèi)用（主要指其中的租賃費(fèi)、折舊費(fèi)等）、企業(yè)管理費(fèi)（主要指其中的管理人員工資及相關(guān)費(fèi)用，特殊情況下還包括財(cái)務(wù)費(fèi)等費(fèi)用）、規(guī)費(fèi)（僅在實(shí)際發(fā)生時(shí)）、稅金（建筑企業(yè)開(kāi)具發(fā)票時(shí)需要交納）。當(dāng)然，不同項(xiàng)目處于不同的施工階段，工程內(nèi)容亦不相同，涉及的停工費(fèi)用也會(huì)有所區(qū)別。

（二）建筑企業(yè)的停工費(fèi)用如何計(jì)算

根據(jù)法律規(guī)定和《示范文本》約定，我們認(rèn)為，建筑企業(yè)的停工損失應(yīng)僅指其實(shí)際支出的直接損失，不包括間接損失和預(yù)期利潤(rùn)損失。因此，建筑企業(yè)的停工損失應(yīng)按其實(shí)際支出的費(fèi)用來(lái)計(jì)算：勞務(wù)人員工資應(yīng)按其在停工期間實(shí)際支出的未進(jìn)入工程款計(jì)算的款項(xiàng)計(jì)算；材料設(shè)備中的特殊保管和倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)用，應(yīng)按停工期間經(jīng)發(fā)包人或監(jiān)理人簽認(rèn)的費(fèi)用計(jì)算，周轉(zhuǎn)材料的租賃費(fèi)按實(shí)際租賃費(fèi)用計(jì)?。粰C(jī)械租賃費(fèi)、折舊費(fèi)等應(yīng)按停工期間實(shí)際支出的租賃費(fèi)或按規(guī)定計(jì)提的折舊費(fèi)計(jì)算；企業(yè)管理費(fèi)應(yīng)僅計(jì)算停工期間建筑企業(yè)發(fā)給本項(xiàng)目專屬管理人員的工資，如建筑企業(yè)存在墊資等情況的，根據(jù)具體情況計(jì)算部分財(cái)務(wù)費(fèi)用；規(guī)費(fèi)和稅金按照實(shí)際發(fā)生計(jì)取。不應(yīng)該計(jì)取利潤(rùn)。

除以上費(fèi)用外，作為臨時(shí)設(shè)施的活動(dòng)板房、臨時(shí)占地等的費(fèi)用，應(yīng)按停工期間實(shí)際支出計(jì)算。

（三）建筑企業(yè)的停工費(fèi)用如何分擔(dān)

我國(guó)法律并未規(guī)定不可抗力造成的損失如何分擔(dān)，《示范文本》也只是要求合理分擔(dān)，未明確約定分擔(dān)比例。我們建議，建筑企業(yè)的停工費(fèi)用明細(xì)首先要經(jīng)過(guò)發(fā)包人的審核和確認(rèn)，至于雙方各分擔(dān)多少，我們建議雙方協(xié)商確定。在確定各自分擔(dān)比例時(shí)，可以著重考慮以下因素：承包人利潤(rùn)率、承包人虧損金額、發(fā)包人的承受能力、發(fā)包人的獲得情況、發(fā)包人的損失情況、承包人損失金額的大小、承包人的履約表現(xiàn)、損失大小占承包合同標(biāo)的額的比例等。

此外，根據(jù)《示范文本》的約定，建筑企業(yè)在停工期間按照發(fā)包人要求照管、清理和修復(fù)工程的費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)，但這些費(fèi)用不得與上述停工費(fèi)用重復(fù)主張。

Part 6

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建筑企業(yè)可以索賠哪些疫情增加費(fèi)用

受此次疫情的影響，工程的施工成本可能會(huì)在以下方面增加，這些增加的成本如何分擔(dān)，需要具體情況具體分析。

（一）防控疫情措施增加費(fèi)用

如前所述，工程項(xiàng)目開(kāi)復(fù)工后，必須采取政府主管部門要求的防控疫情措施，建筑企業(yè)也應(yīng)根據(jù)項(xiàng)目的具體情況采取防控疫情的具體措施，包括完善工地封閉措施、完善人員防控措施、日常監(jiān)測(cè)監(jiān)控等，這些措施均會(huì)導(dǎo)致費(fèi)用的發(fā)生。我們認(rèn)為，這些防控措施一方面是為了執(zhí)行政府主管部門的強(qiáng)制要求，另一方面也是為了減少和防止疫情對(duì)項(xiàng)目實(shí)施造成影響，此種費(fèi)用的性質(zhì)類似于新增了一項(xiàng)非因承包人原因所導(dǎo)致的措施項(xiàng)目，因此，我們建議，此項(xiàng)費(fèi)用應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)。

（二）疫情導(dǎo)致的人材機(jī)價(jià)格上漲增加費(fèi)用

從目前疫情的發(fā)展來(lái)看，工程開(kāi)工后，人材機(jī)價(jià)格上漲是一個(gè)大概率事件。那么，人材機(jī)價(jià)格上漲的成本增加應(yīng)如何分擔(dān)呢？這是一個(gè)復(fù)雜的問(wèn)題。其一，人材機(jī)價(jià)格上漲的原因是多方面的。價(jià)格上漲是否僅為此次疫情所導(dǎo)致的，有沒(méi)有其他因素導(dǎo)致人材機(jī)價(jià)格的上漲，需要分析清楚。但是，事實(shí)上，各種因素糾纏在一起，是很難分清的。建筑企業(yè)欲主張調(diào)整合同價(jià)款，需要提供相關(guān)證據(jù)，證明相關(guān)的漲價(jià)是此次疫情所導(dǎo)致；其二，即便漲價(jià)是因此次疫情所導(dǎo)致，作為不可抗力影響的一個(gè)結(jié)果，在合同沒(méi)有約定、法律沒(méi)有規(guī)定的情況下，發(fā)包人是否有義務(wù)分擔(dān)此種漲價(jià)損失，肯定存在爭(zhēng)議。

鑒于此，我們建議：首先，發(fā)承包雙方應(yīng)按照合同約定的人材機(jī)調(diào)價(jià)條款約定處理此次漲價(jià)問(wèn)題，通常施工合同會(huì)約定人材機(jī)價(jià)格漲跌超過(guò)一定幅度的情況下，雙方可按照合同約定的調(diào)價(jià)方法調(diào)整合同價(jià)款；其次，如合同約定為固定價(jià)格，不隨人材機(jī)價(jià)格漲跌而調(diào)整，此時(shí)需要考慮是否可適用情勢(shì)變更原則處理，如果價(jià)格漲幅嚴(yán)重超出建筑企業(yè)預(yù)期，不屬于正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)了，我們認(rèn)為，可以考慮按照情勢(shì)變更原則處理，建筑企業(yè)有權(quán)要求變更相應(yīng)的價(jià)格條款；最后，如因?yàn)楦鞣矫鏃l件限制，無(wú)法適用情勢(shì)變更原則處理，且價(jià)格漲幅確實(shí)令建筑企業(yè)遭受重大損失，可考慮按照公平原則處理，由發(fā)包人適當(dāng)承擔(dān)部分漲價(jià)損失。

（三）管理費(fèi)用的增加

由于疫情的影響，各項(xiàng)生活服務(wù)項(xiàng)目、生活物資、辦公用品等亦可能發(fā)生較大漲幅，因此導(dǎo)致建筑企業(yè)的施工成本增加，對(duì)于此種費(fèi)用的增加，由于比較瑣碎，具體金額難于計(jì)算，因果關(guān)系也難于判斷，占工程款的比例不高，且由發(fā)包人承擔(dān)此種費(fèi)用沒(méi)有明確的法律和合同依據(jù)，我們認(rèn)為，此種費(fèi)用的增加應(yīng)由建筑企業(yè)自行承擔(dān)。

Part 7

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建筑企業(yè)是否有權(quán)解除合同

在此次疫情的影響下，建筑企業(yè)是否有權(quán)解除工程承包合同，需要從合同約定和法律規(guī)定兩方面來(lái)分析。

（一）合同約定的解除條件是否成就

根據(jù)《示范文本》的約定，因不可抗力導(dǎo)致合同無(wú)法履行連續(xù)超過(guò)84天或累計(jì)超過(guò)140天的，發(fā)包人和承包人均有權(quán)解除合同。從目前疫情發(fā)展和防控的情況來(lái)看，很難達(dá)到超過(guò)84天無(wú)法履行合同的情況，何況該84天應(yīng)從春節(jié)假期（工程項(xiàng)目的春節(jié)假期，不是指統(tǒng)一的春節(jié)法定假期）結(jié)束起算。

因此，我們認(rèn)為，除非發(fā)生特別意外的情況，此次疫情的影響難于達(dá)到解除合同的程度。

（二）法律規(guī)定的解除條件是否成就

根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第九十四條之規(guī)定，因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可解除合同。此處的關(guān)鍵是如何認(rèn)定不能實(shí)現(xiàn)合同目的，對(duì)于建筑企業(yè)來(lái)說(shuō)，其合同目的在于通過(guò)其施工行為獲得相應(yīng)的工程款，獲得預(yù)期的利潤(rùn)。如果因?yàn)椴豢煽沽Φ挠绊?，建筑企業(yè)無(wú)法進(jìn)行施工，且其無(wú)法施工的狀態(tài)持續(xù)比較長(zhǎng)，導(dǎo)致其當(dāng)初訂立合同所依據(jù)的相關(guān)條件發(fā)生重大變化，如其資質(zhì)發(fā)生變化、管理人員發(fā)生重大變化、財(cái)務(wù)狀況發(fā)生重大變化、設(shè)備持有情況發(fā)生重大變化、相應(yīng)的關(guān)鍵材料設(shè)備供應(yīng)情況發(fā)生重大變化，致使其無(wú)法再進(jìn)行施工的，建筑企業(yè)有權(quán)要求解除合同。

此外，如果因?yàn)椴豢煽沽Φ挠绊?，致使建筑企業(yè)履行承包合同無(wú)利益，尤其是在人材機(jī)價(jià)格因?yàn)橐咔榘l(fā)生超出預(yù)期的大幅上漲，而發(fā)包人不同意調(diào)整合同價(jià)款，建筑企業(yè)無(wú)法繼續(xù)履行合同時(shí)，應(yīng)允許建筑企業(yè)解除合同。當(dāng)然，如果價(jià)格的上漲尚未超出正常的預(yù)期，屬于正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)不允許建筑企業(yè)解除合同。

基于誠(chéng)實(shí)信用原則，為了維護(hù)建筑市場(chǎng)的穩(wěn)定，我們認(rèn)為，建筑企業(yè)解除權(quán)應(yīng)該受到嚴(yán)格控制，除非確實(shí)因?yàn)榇舜尾豢煽沽χ率蛊錈o(wú)法實(shí)現(xiàn)合同目的，否則建筑企業(yè)應(yīng)無(wú)權(quán)解除合同。

（三）合同解除后的處理

根據(jù)《示范文本》的約定和相關(guān)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，我們認(rèn)為， 因不可抗力解除合同后，應(yīng)主要處理如下問(wèn)題：雙方應(yīng)就合同解除前承包人完成的工作進(jìn)行價(jià)款結(jié)算；就承包人為工程訂購(gòu)的并已交付給發(fā)包人，或發(fā)包人有責(zé)任接受交付的材料、工程設(shè)備和其他物品的價(jià)款進(jìn)行結(jié)算；就退貨、撤離工地、遣散承包人人員的費(fèi)用等進(jìn)行結(jié)算；已完工程質(zhì)量的檢查和記錄；工地和相關(guān)設(shè)備物資交接；相關(guān)工程資料的交接等。

Part 8

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建筑企業(yè)如何處理與分供分包方的關(guān)系

面對(duì)此次嚴(yán)重疫情，作為建筑企業(yè)，不僅應(yīng)該關(guān)注其與發(fā)包人之間的關(guān)系，還應(yīng)該注意正確處理其與相關(guān)分供分包方的關(guān)系。我們建議，建筑企業(yè)在處理與分供分包方的關(guān)系時(shí)，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

（一）友好協(xié)商，共克時(shí)艱

一個(gè)優(yōu)秀的建筑企業(yè)，應(yīng)該是一個(gè)市場(chǎng)信譽(yù)良好，重承諾、守信用的企業(yè)。由于此次疫情的影響，建筑企業(yè)的收款可能受到一定影響，這也將影響建筑企業(yè)對(duì)下游分供分包商的付款。我們建議，建筑企業(yè)應(yīng)與相應(yīng)的分包分供商友好協(xié)商，就付款等事宜協(xié)商達(dá)成一致，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和損失，避免采取一味拖欠、隱瞞等不誠(chéng)信手段進(jìn)行經(jīng)營(yíng)。

（二）梳理分包分供合同約定

針對(duì)此次疫情的影響，分供分包合同中約定的供貨時(shí)間、分包工期、價(jià)格、付款時(shí)間、標(biāo)的數(shù)量等均可能受到影響，建筑企業(yè)應(yīng)根據(jù)具體項(xiàng)目的情況，對(duì)于分供分包合同中相關(guān)約定事宜與實(shí)際不再相符的部分進(jìn)行梳理，提出相應(yīng)的處理方案，并及時(shí)通知相關(guān)的分包分供方，涉及到合同內(nèi)容變化的，必要時(shí)應(yīng)辦理相應(yīng)的合同變更手續(xù)或簽訂補(bǔ)充協(xié)議就相關(guān)變更情況進(jìn)行約定。

（三）慎重更換分包分供方

對(duì)于受到疫情影響無(wú)法及時(shí)履行合同義務(wù)的分包分供方，應(yīng)首先盡力協(xié)商其解決現(xiàn)實(shí)困難，恢復(fù)合同履行能力。對(duì)于確實(shí)嚴(yán)重影響到工程實(shí)施的分供分包方，方可采取合同解除等措施。更換分包方時(shí)，應(yīng)注意完善相關(guān)手續(xù)，對(duì)于分包方已經(jīng)實(shí)施完成的部分，應(yīng)由雙方及時(shí)書面確認(rèn)相應(yīng)的工程量、完成部位及界面劃分，避免發(fā)生新舊分包交接不清的情況。對(duì)于原分包施工存在的質(zhì)量問(wèn)題，應(yīng)在交接時(shí)予以注明，并應(yīng)寫清原分包明確放棄自